Le Form 8621 et la déclaration des PFIC…

Réponse courte : Le Form 8621 est la déclaration qu'une personne américaine dépose pour chaque société d'investissement étrangère passive (PFIC) qu'elle détient, directement ou indirectement. Contrairement au Form 5471, il n'y a aucun seuil de détention : quelques parts d'un fonds de placement étranger peuvent suffire. Le formulaire porte aussi les options (elections) qui déterminent l'imposition de la PFIC, et exercer ou manquer ces options compte généralement bien plus que la paperasse elle-même.

Ce qui fait d'une société une PFIC

Une société étrangère est une PFIC pour toute année au cours de laquelle elle échoue à l'un de deux critères :

Critère des revenus : 75 % ou plus de son revenu brut est un revenu passif, comme des dividendes, des intérêts, des loyers et redevances d'investissement et des plus-values sur actifs de placement.
Critère des actifs : en moyenne, 50 % ou plus de ses actifs produisent un revenu passif ou sont détenus à cette fin.

La taille et l'actionnariat n'entrent pas en compte. Si la société détient au moins 25 % d'une autre société en valeur, elle est traitée comme détenant sa quote-part des actifs de celle-ci et percevant sa quote-part de ses revenus, de sorte qu'une filiale opérationnelle peut « sauver » une holding. Pour le critère des actifs, les sociétés cotées évaluent leurs actifs à la valeur de marché. Une société non cotée qui est une CFC utilise la base fiscale ajustée, et les autres sociétés non cotées peuvent choisir de le faire.

Les suspects habituels sont les fonds de placement, ETF et autres fonds étrangers constitués en sociétés ; les fonds spéculatifs et de crédit offshore ; les holdings ; et les start-up assises sur d'importantes liquidités, qui peuvent échouer au critère des actifs même avec une véritable activité.

La règle de chevauchement avec les CFC. Si une société étrangère est à la fois une CFC et une PFIC, un actionnaire américain (10 % ou plus) qui inclut son revenu subpart F n'est en principe pas soumis aux règles PFIC pour ces actions. Un actionnaire à 10 % d'une CFC relève donc généralement du Form 5471 et non du 8621. Les plus petits actionnaires de la même société, et les détenteurs d'options, ne bénéficient pas de cette règle.

Qui doit déposer

Une personne américaine qui est actionnaire direct ou indirect d'une PFIC dépose en principe le Form 8621 pour toute année au cours de laquelle elle :

reçoit certaines distributions de la PFIC, directement ou indirectement ;
réalise une plus-value sur une cession directe ou indirecte de ses actions ;
déclare un revenu au titre d'une option QEF ou mark-to-market ;
exerce l'une des options de la Part II du formulaire ; ou
doit déposer le rapport annuel exigé par l'article 1298(f), qui correspond à la Part I du formulaire.

Un formulaire distinct est déposé pour chaque PFIC. Si une PFIC en détient une autre, l'actionnaire dépose pour chaque PFIC de la chaîne.

Actionnaires indirects

On peut détenir une PFIC sans en posséder directement les actions. Selon les instructions, vous êtes actionnaire indirect si vous êtes :

actionnaire à 50 % ou plus d'une société étrangère qui n'est pas elle-même une PFIC et qui détient des actions de PFIC ;
actionnaire d'une PFIC qui en détient une autre, quel que soit le pourcentage ; ou
propriétaire d'une société de personnes, d'une S corporation, d'un trust ou d'une succession qui détient des actions de PFIC.

Une société de personnes américaine, une S corporation, une succession ou un trust non-grantor qui détient une PFIC dépose en principe lui-même le Form 8621. Ses propriétaires doivent tout de même déposer si l'entité ne le fait pas, ou s'ils doivent constater un revenu de distribution excédentaire.

Détenir une PFIC via un organisme exonéré, un régime de retraite qualifié, un plan 403(b) ou 457(b), un IRA ou un compte 529 ou ABLE ne fait pas de vous un actionnaire pour ces règles : aucun Form 8621 n'est requis pour ces placements.

Le rapport annuel et ses exceptions

Le rapport annuel de la Part I est déposé par la première personne américaine de la chaîne de détention. Il existe plusieurs exceptions, mais les deux plus importantes sont des seuils de valeur, et toutes deux ne s'appliquent qu'aux fonds de l'article 1291 (PFIC sans option QEF ni mark-to-market) et seulement pour une année sans distribution excédentaire ni plus-value :

Exception de 25 000 USD : la valeur totale de toutes les actions de PFIC que vous détenez le dernier jour de votre année fiscale est de 25 000 USD ou moins (50 000 USD pour une déclaration conjointe). Toutes les actions de PFIC comptent dans le total, y compris celles sous QEF et mark-to-market, mais pas celles détenues via une autre personne américaine ou via une autre PFIC.
Exception de 5 000 USD : pour une PFIC détenue indirectement, votre quote-part vaut 5 000 USD ou moins.

Un actionnaire ayant exercé l'option QEF ou mark-to-market dépose tout de même chaque année, car c'est dans ce formulaire que le revenu annuel est déclaré.

Les trois régimes d'imposition d'une PFIC

1. Distribution excédentaire (article 1291) : le régime par défaut

Sans option, la PFIC est un fonds de l'article 1291 et les règles par défaut s'appliquent lorsque vous recevez une distribution excédentaire ou vendez.

Une distribution excédentaire (excess distribution) est la part des distributions de l'année qui dépasse 125 % de la moyenne reçue au cours des trois années précédentes (ou de votre période de détention si elle est plus courte). Rien de ce qui est reçu la première année de détention ne compte. Toute plus-value de cession est traitée comme une distribution excédentaire.

Le montant est réparti uniformément sur chaque jour de détention. La part affectée à l'année en cours, et aux années antérieures au statut de PFIC, est imposée comme revenu ordinaire. La part affectée aux années PFIC antérieures est imposée au taux le plus élevé en vigueur pour chacune de ces années, plus une charge d'intérêts comme si l'impôt avait été payé en retard. Les plus-values ne bénéficient jamais des taux applicables aux gains en capital. Elle est déclarée à la Part V.

2. Fonds électif qualifié (QEF, article 1295)

Avec l'option QEF (Election A), vous incluez chaque année votre quote-part du résultat ordinaire de la PFIC comme revenu ordinaire et de sa plus-value nette comme plus-value à long terme, qu'il y ait distribution ou non. Votre base augmente du montant de ces inclusions et diminue lorsque des montants déjà imposés vous sont versés. Elle est déclarée à la Part III.

C'est généralement la meilleure issue, avec deux écueils. La PFIC doit vous fournir les informations nécessaires au calcul de votre quote-part, normalement un PFIC Annual Information Statement. Et l'option doit être exercée au plus tard à la date limite, prorogations comprises, de votre déclaration pour la première année concernée. Une option tardive n'est possible que si vous avez déposé à temps une déclaration conservatoire (protective statement) ou obtenu l'accord de l'IRS. Une option QEF exercée après la première année de détention laisse les années antérieures soumises à l'article 1291, sauf option complémentaire de cession réputée (deemed sale, Election D) ou de dividende réputé (deemed dividend, Election E) pour les « purger ».

Vous pouvez aussi choisir (Election B) de différer, avec intérêts, le paiement de l'impôt sur les résultats QEF non distribués jusqu'à la fin de l'option.

3. Évaluation au marché (mark-to-market, article 1296)

Si les actions de la PFIC sont négociables (marketable), c'est-à-dire régulièrement cotées sur une bourse enregistrée auprès de la SEC, sur le système national de marché ou sur une bourse étrangère qualifiée, vous pouvez opter (Election C) pour l'évaluation au marché. Chaque année, vous incluez comme revenu ordinaire toute hausse de valeur au-delà de votre base ajustée. Une baisse n'est déductible qu'à hauteur des revenus mark-to-market inclus les années précédentes. Elle est déclarée à la Part IV.

Si vous exercez l'option après votre première année de détention, l'article 1291 peut encore s'appliquer la première année de l'option.

Régime	Quand il s'applique	Imposition du revenu	Form 8621
Distribution excédentaire (§1291)	Aucune option, ou option QEF tardive sans purge	Grosses distributions et toutes les plus-values réparties sur la détention ; années PFIC antérieures au taux maximal plus intérêts	Part V
QEF (§1295)	Election A dans les délais, et la PFIC fournit un Annual Information Statement	Chaque année : quote-part du résultat ordinaire (revenu ordinaire) et de la plus-value nette (plus-value à long terme), distribuée ou non	Part III
Mark-to-market (§1296)	Election C, actions négociables uniquement	Chaque année : hausse de valeur en revenu ordinaire ; baisses déductibles seulement à hauteur des inclusions passées	Part IV

PFIC un jour, PFIC toujours. Si vous déteniez les actions pendant que la société était une PFIC sans option QEF, elles restent en principe « entachées » pour vous même après que la société a perdu ce statut, sauf option de purge (les Elections F et H du formulaire sont les options de cession réputée et de dividende réputé pour une ancienne PFIC).

Exemples

Un citoyen américain vivant à Londres détient sur un compte-titres ordinaire un fonds indiciel domicilié au Royaume-Uni d'environ 60 000 USD. Le fonds est une PFIC. Sa valeur dépasse 25 000 USD : la Part I doit être déposée chaque année, même sans distribution. Si le fonds publie un PFIC Annual Information Statement, l'option QEF dès la première année est généralement le meilleur choix ; si ses parts sont cotées, le mark-to-market est possible.
Un investisseur américain place 200 000 USD dans un fonds des îles Caïmans constitué en société, n'exerce aucune option et revend six ans plus tard pour 350 000 USD. La plus-value de 150 000 USD est une distribution excédentaire. Elle est répartie sur les six années : la part de l'année en cours est un revenu ordinaire, et la part de chaque année antérieure est imposée au taux maximal de cette année, intérêts en sus. Une option QEF dès la première année aurait imposé le revenu du fonds au fil de l'eau, en conservant la nature des plus-values.
Un actionnaire américain à 15 % d'une société allemande qui est une CFC et échoue aussi au critère des actifs. Comme il inclut le revenu subpart F en tant qu'actionnaire américain de la CFC, la règle de chevauchement le sort en principe du régime PFIC pour ces actions. Il dépose le Form 5471 plutôt que le 8621. Un investisseur américain détenant 2 % de la même société n'est pas couvert par cette règle et détient une PFIC.

Pénalités et prescription ouverte

Il n'existe pas de pénalité financière spécifique pour un Form 8621 manquant. Le coût vient de la prescription. En vertu de l'article 6501(c)(8), qui vise à la fois les options QEF de l'article 1295(b) et le rapport annuel de l'article 1298(f), le délai de l'IRS pour établir l'impôt sur l'ensemble de la déclaration n'expire pas avant trois ans après le dépôt des informations manquantes. Si le manquement résulte d'un motif raisonnable et non d'une négligence délibérée, la prolongation se limite aux éléments concernés.

Oublier le formulaire la première année a un second coût : cela signifie généralement manquer l'option QEF dans les délais, ce qui enferme l'actionnaire dans le régime par défaut des distributions excédentaires.

Le Form 8621 et la déclaration des PFIC expliqués